【原创】广和.和家家事团队|公务员股权代持的那些事

日期:2018-05-03 作者:郭安慧 浏览:99

广和.和家学堂
   家是温暖的港湾,家和万事兴。广和.和家家事律师团队将从2018年3月起每周五带您一起学习婚姻、家庭财富保全和传承的法律知识。
最温暖的港湾需要最专业的保护

 

公务员股权代持的那些事

       随着我国经济的发展和2014年商事制度的改革,公司股东的出资由实缴制改为认缴制,老百姓投资开公司已经非常容易,而对于公务员这一特殊主体却始终有一道槛,让他们无法进入公司(这里指有限公司和非市上市公司)的大门,那就是《公务员法》第五十三条第(十四)项关于公务员不得“从事或者参与营利性活动,在企业或者其他营利性组织中兼任职务”。
 

      于是“股权代持”成为了公务员或是不方便持有某公司股权的人的最优选择。“股权代持”并不是一个法律概念,民间又称委托持股、隐名投资或假名出资,一般是指实际出资人与他人约定,以该他人名义代实际出资人履行其股东权利义务,同时公司的工商登记显示的也是该他人为股东。但是,股权代持能规避《公务员法》第五十三条的禁止性规定吗?这样的股权代持有效吗?名义股东要是反悔想侵占股权又该怎么办?让我们通过分析上海市宝山区人民法院判决的一份关于公务员确认股东资格的案例来回答大家的疑问。


(声明:为保护客户隐私,文中案例均来自于法院公布的真实案例,而非承办客户的案例)

案例简介

       2005年7月,陈某甲、陈某乙(陈某甲的哥哥)、张某、刘某合作做木皮生意,于是投资设立了上海某木业有限公司(以下简称“木业公司”),因陈某乙、张某均为公务员,其股权由陈某甲、刘某代持。同时,陈某甲担任木业公司的执行董事、经理和法定代表人。

       其后经过几次股权转让,2013年工商记载:木业公司注册资本50万元,陈某甲出资35万元,占股70%,刘某出资15万元,占股30%。但实际上刘某早已于2007年退股,退股后刘某没有办理工商登记变更手续而是作为挂名的股东替陈某乙代持3.33%,替张某代持26.67%。而陈某甲的实际出资所对应的股权比例也仅为30%,其余的40%是其哥哥陈某乙出资并由其代持的。

      2009年3月,陈某乙、张某与陈某甲签订木业公司股东协议,共同确认:陈某乙占股43.33%,陈某甲占股30%,张某占26.67%,且各股东每年均按协议比例进行分红。该协议有陈某甲、陈某乙及张某的签名并加盖了木业公司的公章。

      之后陈某甲与陈某乙和张某产生矛盾,陈某甲不再履行公司经理的职责,也不愿意承认陈某乙和张某的股东身份,公司经营因此陷入停滞。

      最后经多方协商不成,陈某乙和张某被迫向法院起诉:要求木业公司确认其二人是木业公司的股东,并配合办理工商登记变更。

      而陈某甲及木业公司则辩称:陈某乙和张某均是公务员身份,不具备股东资格,并拒绝为其办理工商登记。

      刘某则表示愿意将代持的股权退还给陈某乙与张某。


法院判决结果

陈某乙及张某分别拥有木业公司43.33%和26.67%股权,但对二者要求变更工商登记的请求不予支持。

和家律师说法

     《公务员法》第五十三条关于公务员不得“从事或者参与营利性活动,在企业或者其他营利性组织中兼任职务”的规定属于管理性规范,而不属于效力性强制性规范。公务员若违反了该规范,应由其管理机关追究其相应责任,但并不能因此以《合同法》第五十二条的规定认定与其相关的股权合同无效。所以,根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第二十五条的规定,陈某甲与陈某乙、张某签订的股权确认协议是有效的,且此种观点在司法实践中已被广泛认同。

 

       合同有效即意味着陈某乙、张某可以享有在代持协议项下相应股权所对应的财产权益。但同时,因为《公务员法》中存在前述的管理性规范,陈某乙、张某作为公务员是不能作为市场经营主体进入市场的,故陈某乙、张某要求变更工商登记信息的请求不能得到法院的支持。

案外说法

       公务员投资需谨慎,虽然公务员因投资入股所签订的股权代持协议并不因违反《公务员法》而无效,但其仍有可能因违反《行政机关公务员处分条例》而遭受相应的行政处分。2010年发生的陕西神木法官入股煤矿案,涉事法官不仅没有得到分红,还因此被任职法院撤销职务,同时也被县纪委给予党纪处分。

 

      若发生股权代持事项的,务必慎重处理与名义股东的关系。首先,应与名义股东维持好关系,在公司设立时需考虑公司股权设置、财务权、表决权等重大利益的平衡,以避免日后仅能通过打官司来解决矛盾的被动,如本案就是兄妹之间因财务控制权矛盾而引发的诉讼。更重要的是,为了避免名义股东“侵吞”代持的股权,在起草、审阅及修订此类专业性和定制性都非常高的协议时应保持十分谨慎的态度。同时,也应注意保存好与出资、分红、参加公司股东会相关的各类证据。

广和.和家家事律师团队

 

广和.和家家事律师团队长期专注于婚姻家事法律服务,我们坚持走专业化、多元化、团队化道路,以多年的婚姻家事法律实践及多元领域的专业成员为基础,为客户提供婚姻家事与公司商事领域的深度结合的法律产品,旨在希望通过专业的技能服务为广大家庭的幸福生活提供全方位的保障,守护和促进家庭、家族、企业的健康发展。

我们的服务

 婚姻财产协议

◆ 婚姻纠纷

◆ 继承纠纷

◆ 涉外(港澳)婚姻纠纷

◆ 个人(家庭)涉税规划

◆ 个人(家庭)财产风控

◆ 家庭财富传承规划定制