广和说法│如何认定具有法定代表人身份的股东与公司之间的劳动关系

日期:2018-09-09 作者:广和律师·沈丽锦 浏览:147

(转载)广和律师·沈丽锦

        现今社会,各行各业都竞争激烈,经营一家公司需要付出很多心血,因此很多公司的股东等都会出任高管、法定代表人等角色,亲力亲为地经营公司。近期,笔者接到了两宗关于具有法定代表人身份的股东与公司之间发生劳动纠纷的咨询。笔者从以下五方面谈谈此问题。



一、何为股东

股东是指持有公司股权或对公司出资的人。

 

二、何为法定代表人

法定代表人是指依法代表法人行使民事权利,履行民事义务的主要负责人。

 

根据《公司法》第十三条规定,公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。公司法定代表人变更,应当办理变更登记。

 

三、股东与公司之间存在合法有效的劳动关系的认定

 

股东参与公司的经营可否被认定为双方存在合法有效的劳动关系,主要有以下判断方法:

 

(一)无管理身份的股东的情形

 

1.双方签订了书面的劳动合同的情形。笔者认为,此情况下,以认定双方之间存在劳动关系为原则,不存在劳动关系为例外(此时应由公司负举证责任)。

2.双方未订立书面的劳动合同的情形。笔者认为,此情况下,可以依据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(下称《确立劳动关系的通知》)(劳社部发[2005]12号)第一条的规定,在双方未订立书面劳动合同时,需具备下列情形的,劳动关系成立:

 

1)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;

2)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;

3)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

 

也就是说,具备双方存在管理与被管理的关系、向股东支付劳动报酬、为股东提供了必要的劳动条件时,应当认定股东与被投资单位之间存在事实劳动关系。

 

此外,根据《确立劳动关系的通知》第二条规定,用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:

 

1)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;

2)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;

3)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;

 4)考勤记录;

 5)其他劳动者的证言等。

 

其中,1)、3)、4)项的有关凭证由用人单位负举证责任。

 

笔者认为,股东通过向公司投资、参与经营从中获取股利是股东从事商事活动获取商业利益的手段,在符合上述关于劳动关系确认条件的情况下,应认定双方建立了合法有效的劳动关系;该股东与公司之间同时存在投资关系和劳动关系。股东除了通过参与公司经营获得股份分红的权益外,还可以通过与公司建立真实有效的劳动关系和付出可资佐证的劳动量来获取劳动报酬。对于股东与公司之间的这两种法律关系在本质属性、表现形式、履行方式等方面均有明显不同,且受不同的法律制度调整。一般情况下,二者并无冲突或影响。

 

(二)有管理身份的股东的情形

 

1. 双方签订了书面劳动合同的情形。若参与管理的股东获得薪酬是基于以股东身份对公司行使管理职责(包括公司的日常管理、财务、经营业务等),而不是以劳动者的身份提供劳动所得,即使双方签订了书面的劳动合同,笔者认为,此情况下,不能仅根据书面的劳动合同就认定双方之间存在劳动关系,仍应严格遵循认定劳动关系三条件来判断,否则将可能会被认为不存在劳动关系,该股东的权益不能受到《劳动合同法》的保护。

 

2. 双方未签订书面劳动合同的情形。对此,认定标准同无管理身份的股东的情形下的认定条件。

 

四、具有法定代表人身份的股东与公司之间存在合法有效的劳动关系的认定

 

具有法定代表人身份的股东与公司之间可否被认定双方建立了合法有效的劳动关系,主要有以下判断方法:

 

(一)双方已签订书面劳动合同的情形

 

1.实质上的法定代表人的情形

 

在具有法定代表人身份的股东与公司之间存在书面劳动合同的时,笔者认为,不能当然就认定双方之间存在合法有效的劳动关系。因为在与公司签订劳动合同时,该法定代表人既代表公司,同时又代表个人,上述两个身份高度重合或混同。也就是说,作为公司的法定代表人,其做出的意思表示既可能代表公司,也可能仅是其个人的意思表示。要认定双方存在劳动关系,除了书面的劳动合同外,还应当重点考虑《确立劳动关系的通知》第一条关于劳动关系成立的以下两个条件:1.用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;2.劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

 

2.名义上的法定代表人的情形

 

若无上述两个条件的充分证据,就算该法定代表人在登记申请书、任职书上具有董事长、执行董事或者经理身份,而实际上不担任任何职务,不参与公司的任何经营管理,也不领取劳动报酬或者一次性领取少量的报酬,笔者认为,双方之间即使签订了书面的劳动合同,也不能被认定为双方之间存在劳动关系。

 

(二)双方未签订书面劳动合同的情形

 

1.法定代表人代表法人行事,通常负责主持公司的生产经营管理工作、制定公司的具体规章、掌握与管理公司公章。

 

2.在双方未签订书面劳动合同时,法定代表人的身份及职权有别于一般劳动者,认定劳动关系成立仍应依据《确立劳动关系的通知》第一条关于劳动关系成立的三个条件。此外,具有法定代表人身份的股东其劳动报酬和解聘事项均应由公司董事会决定;如未设立董事会的,则应由股东会决定或按照公司章程的规定执行。

 

3.审查证据应严于一般劳动者的证据。鉴于法定代表人上述身份的特定性、职权的特殊性,针对法定代表人向公司主张权利时提供的证据,应当依照法定程序,全面、客观地进行审核,根据法律规定,运用逻辑推理和日常生活经验法则,对证据有无证明力及证明力大小进行判断。对于存有疑点的证据,在没有其他证据予以佐证的情况下,不能单独作为认定案件事实的依据。

 

4. 在司法实践中,公司“易主”时,前任法定代表人与公司极易发生纠纷。

 

五、律师建议

 

一般情况下,法定代表人、股东的股东身份与劳动者身份是独立存在的,不应混为一谈。由于实务中的操作不尽人意,有时这三种身份往往不能被准确认定。因此,笔者建议如下:

 

1.公司的总经理等高级管理人员应当由董事会聘请,基于这一原则,公司与法定代表人签订劳动合同,也应当由公司的董事会代表公司与法定代表人签订劳动合同,而不是法定代表人本人代表公司与其个人来签订劳动合同。否则,双方之间很容易发生纠纷。

 

2.若公司没有设立董事会的,也可以由其他股东签名确认或代表。这样其既受《公司法》对股东权利的保护,同时又受《劳动合同法》对劳动者利益的维护,享受劳动者的权利。

 

3.具有法定代表人身份的股东应在未与公司发生纠纷前尽早咨询律师,提前通过建立劳动关系的形式来确立具有法定代表人身份的股东作为劳动者的身份,以免产生角色认可上的纠纷。
 

责任编辑:沈丽锦

排版:陈荻尧
出处:公众号广和律师
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